違約之訴的精神損害賠償問(wèn)題研究——以旅游合同中的精神損害賠償為視角.pdf

1、民法上的損害可以分為財(cái)產(chǎn)上的損害和非財(cái)產(chǎn)上的損害，其中財(cái)產(chǎn)上的損害是指一切財(cái)產(chǎn)上的不利變動(dòng)；而非財(cái)產(chǎn)上的損害則是指財(cái)產(chǎn)上損害以外的損害，一般表現(xiàn)為生理上、心理上所受的痛苦。非財(cái)產(chǎn)上損害，在判例或者學(xué)說(shuō)上常常被稱(chēng)為“精神上之損害”，二者雖然在用詞上有些不同，但是在含義上沒(méi)有什么太大差別。 關(guān)于精神損害的概念，國(guó)外通說(shuō)認(rèn)為，精神損害是指受害人因侵權(quán)行為所受到的精神的、肉體的痛苦。概言之，精神損害是指財(cái)產(chǎn)以外的損害。而我國(guó)，學(xué)理上通常

2、認(rèn)為精神損害就是精神痛苦和精神利益的喪失或減損，即因生命權(quán)、健康權(quán)等物質(zhì)性權(quán)利受到侵害所遭受的生理和心理?yè)p害和因名譽(yù)權(quán)等精神性權(quán)利受到侵害所遭受的精神利益的損失。 但是以上概念對(duì)精神損害賠償人為地加了一個(gè)前提——侵權(quán)，而事實(shí)上，根據(jù)損害賠償?shù)睦碚?，并沒(méi)有侵權(quán)這一前提條件。因此，我認(rèn)為在某些合同領(lǐng)域，也存在精神損害，比如旅游合同中。 本文主要分析了旅游合同中的精神損害賠償問(wèn)題。在分析合同中違約行為造成的精神損害責(zé)任時(shí)，應(yīng)該

3、對(duì)這一責(zé)任的構(gòu)成要件作一論述。首先是旅游合同中旅游營(yíng)業(yè)人的違約行為，然后是這一行為造成的損害事實(shí)，最后是違約行為與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系。在弄清楚精神損害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件的同時(shí)，筆者同時(shí)又對(duì)旅游合同的目的和特征，以及旅游營(yíng)業(yè)人的違約形態(tài)進(jìn)行了逐一論述，力圖找出違反旅游合同義務(wù)的行為與精神損害賠償之間的關(guān)系。最后，筆者主要從立法和司法兩個(gè)方面對(duì)我國(guó)構(gòu)建旅游合同精神損害賠償責(zé)任制度提出建議。立法上，增設(shè)旅游合同及確定旅游者享有非財(cái)產(chǎn)損害

4、賠償請(qǐng)求權(quán)；司法實(shí)踐中，借鑒大陸法系及英美法系的成功經(jīng)驗(yàn)。 本文共分為四部分。 第一部分：通過(guò)評(píng)析我們?nèi)粘Ｉ钪械囊粍t旅游糾紛案件引出本文研究的問(wèn)題，即旅游合同中存在精神損害，旅游者可否在合同之訴中提起精神損害賠償?shù)恼?qǐng)求。 第二部分：主要圍繞構(gòu)成要件之一——違約行為來(lái)論述。在展開(kāi)論述之前，首先簡(jiǎn)單介紹了旅游合同概念和特征，然后重點(diǎn)論述旅游合同義務(wù)的特征和旅游社一方違反旅游合同的形態(tài)，以及違反旅游合同義務(wù)的行為與精

5、神損害賠償?shù)年P(guān)系。 第三部分：主要論述了違反旅游合同義務(wù)致人損害的事實(shí)與精神損害賠償?shù)年P(guān)系。首先從預(yù)期利益和加害給付兩個(gè)方面總結(jié)了損害事實(shí)的范疇，然后對(duì)違反旅游合同義務(wù)致人損害的事實(shí)的特征進(jìn)行分析，認(rèn)為旅游過(guò)程中旅游營(yíng)業(yè)人違反合同義務(wù)致人損害的事實(shí)是客觀(guān)存在的，是可衡量的，是對(duì)旅游者預(yù)期利益的侵害，因此應(yīng)該得到賠償。 第四部分：主要是對(duì)我國(guó)建立旅游合同精神損害賠償制度的立法思考。首先介紹了國(guó)外的主要立法模式和司法實(shí)踐，然