論董事的忠實義務.pdf

1、在現(xiàn)代市場經(jīng)濟的運作中，隨著公司控制權(quán)從股東會轉(zhuǎn)移到董事會，現(xiàn)代公司面臨的是日趨緊張的國家競爭，為了順應時代發(fā)展的需求，滿足公司經(jīng)營之需要，各國紛紛強化了董事的義務和責任，以適應新時代的公司治理與運做模式的要求。誠信經(jīng)營將越來越為社會重視，董事作為公司的管理機關(guān)和業(yè)務執(zhí)行機關(guān)在代表公司對內(nèi)和對外進行活動時對公司所負的忠實義務，以公司對董事存在著信任、信賴和依賴為前提，其本質(zhì)上是一種信賴義務。因而董事的誠信義務不再僅僅是道德上的義務，已成

2、為特定情況下的法律義務。 董事忠實義務制度的健全，應建立在對國內(nèi)外公司董事忠實義務制度考量的基礎(chǔ)上，借鑒成熟而可行的經(jīng)驗和制度，本著洋為中用，擇善而從，實用優(yōu)先的原則，決定取舍，并從中國國情出發(fā)，實現(xiàn)國際經(jīng)驗的本土化。做到既強調(diào)公司的營利性和股東利益最大化，也強調(diào)公司的社會責任。并以此作為完善公司董事忠實義務制度的基點，體現(xiàn)在以下方面，也是本文中著重論述的問題： 首先，面對我國公司法關(guān)于董事忠實義務規(guī)定的粗疏和生硬，著重

3、強化其操作性和科學性。具體可表現(xiàn)為：(一)針對我國董事的忠實義務缺少積極義務而言，法律上給予明確的概括：“董事應當在法律、公司章程和尊重社會公共利益的范圍和程度內(nèi)，忠實履行職務，視公司利益為最高利益；董事在經(jīng)營公司業(yè)務時，其自身利益與公司利益一旦發(fā)生沖突，董事則必須以公司的最佳利益為重，不得將自身利益置于公司利益之上”。通過這一法律原則性規(guī)定，來防范我國《公司法》對董事忠實義務列舉不周全之疏漏。(二)對于董事和公司發(fā)生利益沖突之場合，既

4、要注意禁止董事利用其職務之便，侵占公司利益，同時又考慮到公司經(jīng)營之風險性和在不損害公司利益前提下，有條件地允許某些沖突性交易，達窮盡資源地利用之目的。借鑒他國關(guān)于股東會(監(jiān)事會、董事會)批準制度、信息披露制度、及表決回避制度等程序上的合理制度，保證交易的公平、公正。(三)在健全我國董事禁止自我交易義務、禁止篡奪公司機會義務、競業(yè)禁止義務，及董事不得要求公司提供擔保的等義務時，著重將他國成熟的理論和中國的實際相結(jié)合。 第二，由于我

5、國公司中也存在著董事離任后，利用其在公司任職期間所得的商業(yè)秘密及信息，展開與公司競爭的情況；但是法律對于任職期外目前尚無禁止性規(guī)定。從誠信原則出發(fā)，董事在離任后仍應負有保守公司商業(yè)秘密并不得利用公司獲取的信息從事補正當競爭的一般性義務，完善董事離任的競業(yè)禁止義務和保密義務等后契約義務，同時注意保護董事的二次就業(yè)權(quán)。 最后，注重董事違反法定義務時，對公司、股東、第三人應承擔的責任，因為沒有責任的義務，難免落空。尤其強調(diào)董事違反法定