股份代持法律要點(diǎn)解析

1、股份代持法律要點(diǎn)解析股份代持法律要點(diǎn)解析股份代持的行為是很普遍的，以前，曾經(jīng)有過員工持股會(huì)和工會(huì)來為本單位職工代持股份，當(dāng)然，這兩種代持模式因被取締而成為歷史。股份代持之所以存在，其意義在于：某些出資人不方便或者基于其他考慮而不愿意顯示于公司股東名冊(cè)或登記機(jī)關(guān)的備案文件之中，于是找尋一個(gè)值得信賴并愿意為自己擔(dān)任名義股東的人來代持股份?；蛘?，為規(guī)避公司法對(duì)公司股東人數(shù)的限制（有限責(zé)任公司50人以下，股份有限公司200人以下），將多名實(shí)際股

2、東集中到一起統(tǒng)一由某個(gè)實(shí)體代為持有，職工持股會(huì)以及工會(huì)代持股份就是基于此種目的。信托代持也是一種股份代持，一般用于公司員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的實(shí)施，因?yàn)橛行磐蟹ǖ囊?guī)制，因而法律地位以及法律關(guān)系均比較明確。實(shí)際上，大量存在的是個(gè)人對(duì)個(gè)人的股份代持，這里的個(gè)人包括法人與自然人。此種股份代持在最高法院關(guān)于公司法的司法解釋（三）出臺(tái)前，其法律地位比較模糊，發(fā)生的爭議以及糾紛也比較多。因而，如果進(jìn)行股份代持，除了選擇值得信賴的名義股東（當(dāng)然，委托人也應(yīng)

3、該是值得信賴的）以外，還需要了解法律對(duì)于股份代持法律關(guān)系的界定，清楚雙方的風(fēng)險(xiǎn)所在，從而制定比較合適的操作方案以及合同條款。最高法院關(guān)于公司法的司法解釋（三）有關(guān)股份代持的規(guī)定是第二十五條至二十七條，具體內(nèi)容附在本文之后以供參考。對(duì)該司法解釋上述規(guī)定加以總結(jié)，可知要點(diǎn)如下：第一、只要不違反合同第五十二條規(guī)定，實(shí)際出資人與名義股東之間簽署的股份代持合同即屬有效協(xié)議，并成為確定雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。因而，需要注意的事項(xiàng)就有兩個(gè)：一是需要保證股

4、份代持協(xié)議是有效協(xié)議，否則，實(shí)際出資人將無法依據(jù)該協(xié)議來確定自己實(shí)際出資人的地位，也無法通過該協(xié)議來主張權(quán)利。二是在該協(xié)議有效的條件下，就會(huì)成為界定雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，因而關(guān)系重大，合同條款應(yīng)該慎重斟酌、不可草率行事。合同無效或者不成立，但是違反了這些禁止性規(guī)范后如果使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會(huì)公共利益的規(guī)范。所謂管理性規(guī)范或取締性規(guī)范，指法律及行政法規(guī)沒有明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無效或者不成立，而且違反此類規(guī)范后如果使合同

5、繼續(xù)有效也并不損害國家或者社會(huì)公共利益，而只是損害當(dāng)事人的利益的規(guī)范。以上的解釋應(yīng)該說是看起來比較清楚，但是，國家利益與社會(huì)公共利益的含義其實(shí)也并沒有明確的定義，所以，實(shí)際上在合同無效的判定上是存在一定的模糊地帶的。第二、實(shí)際出資人如果想成為表里如一的股東，還應(yīng)該經(jīng)公司股東過半數(shù)同意才行。由此規(guī)定，可以看出最高法院的邏輯脈絡(luò)：實(shí)際出資人享有股東權(quán)利只能通過與名義股東之間的協(xié)議經(jīng)過名義股東來實(shí)現(xiàn)，有限公司公司兼具資合與人合特性，因而，實(shí)際

6、出資人如果想轉(zhuǎn)正成為名實(shí)相符的股東，其他股東過半數(shù)同意便是前提條件。這和公司法關(guān)于公司股權(quán)向本公司股權(quán)以外的其他人轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是一致的，看來，要是實(shí)際出資人不能得到其他半數(shù)以上股東的同意，想轉(zhuǎn)正還轉(zhuǎn)不了。第三、如果名義股東對(duì)其所代持的股份進(jìn)行處置（轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等等），那么，如果第三方屬于符合物權(quán)法第106條規(guī)定的善意相對(duì)方的情形，那么，實(shí)際出資人將無法以該處置行為未經(jīng)其同意為由（他才是股份的真正主人之類的緣由）主張?jiān)摰刃袨闊o效，而只能通過雙