2017司法考試刑法筆記表格版

1、1本講義根據(jù)2017年大帝的講義和音頻重新整理，時間倉促，有不足的地方請大家指正，最后祝大家考試必過！體會體會題目中提到，直接故意，要聯(lián)想到間接故意，提到不作為，要聯(lián)想到作為，提到過失，要聯(lián)系到故意。刑法的概念刑法的概念刑法是規(guī)定犯罪及其法律后果的法律規(guī)范的總和。刑法的性質刑法的性質規(guī)制內容的特定性：只規(guī)范罪與型的關系。法益保護的廣泛性：保護法益涉及個人、國家、社會法益。制裁手段的嚴厲性：刑法和其他法律規(guī)定的法律后果不同，其嚴厲性決定了

2、刑法對其他法律實施的保障性。刑法的任務刑法的任務打擊犯罪與保護人民的統(tǒng)一，二者是手段和目的的關系。刑法的機能刑法的機能規(guī)制機能、法益保護機能，權利保障機能。罪刑法定原則罪刑法定原則法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰.限制國家權力，更好地保障人民的自由和人權。思想基礎思想基礎：法制精神與社會主義法治理念在刑法領域的集中體現(xiàn)。民主主義與尊重人權主義思想淵源思想淵源：三權三權分立學說與心理強制心理強制說法不溯及既往。平等適用刑法原則平等適

3、用刑法原則平等適用刑法原則。刑法基本原則刑法基本原則罪刑相適應原則罪刑相適應原則要求刑事立法制定合理的刑罰體系要求刑罰與犯罪性質、犯罪情節(jié)、和罪犯人身危險性相適應要求在行刑中合理地運用減刑、假釋等制度。解釋主體不同解釋主體不同立法解釋、司法解釋立法解釋、司法解釋：有效解釋，有權解釋。禁止類推解釋，但不禁止有利于被告人的事后法。論理解釋論理解釋為什么要進行解釋為什么要進行解釋發(fā)現(xiàn)法律條文內在的含義。文理解釋文理解釋按照刑法條文用語可能具有

4、的含義對刑法的解釋，同時參考語法、標點符號等。如果能得出唯一結論，不得進行論理解釋。如果能得出唯一結論，不得進行論理解釋。例：性關系，解釋為性交行為例：性關系，解釋為性交行為體系解釋體系解釋根據(jù)法條在整個刑法中的地位，聯(lián)系相關法條的含義。例：“等”、“以及其他嚴重后果”：需要針對已明確列舉出來的內容，進行同類解釋，但不能超出。歷史解釋歷史解釋依據(jù)制定刑法的歷史背景及刑罰發(fā)展的源流比較解釋比較解釋借鑒外國立法與判例闡明刑法規(guī)范的含義目的解

5、釋目的解釋根據(jù)刑法規(guī)范的制定目的（客觀、目的解釋客觀、目的解釋）解釋的理由解釋的理由論理解釋當然解釋當然解釋1、當然解釋，即自然解釋，是論理解釋的一種。屬“不言自明、理所當然”，是指刑法規(guī)范雖然沒有明示某一事項，但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物的當然道理，將該事項解釋為包括在該規(guī)定的使用范圍之內。例：公私財產，解釋為他人財產2、入罪時舉輕以明重（輕罪已構成犯罪，那么重罪更應當構成犯罪），出罪時，舉重以明輕。從而得出公平合理的解釋。從而得出公

6、平合理的解釋。平義解釋平義解釋針對法律中的日常用語日常用語進行解釋，但對法律術語法律術語不能進行平義解釋。擴大解釋擴大解釋擴張解釋。條文的解釋含義解釋含義大于條文字面條文字面的含義。仍然必須在應有的解釋范圍內進行解釋?？s小解釋縮小解釋條文的解釋含義解釋含義小于條文字面條文字面的含義。反對解釋反對解釋根據(jù)條文的正面表述，推導出其反面含義。例：滿二年減為無期徒刑，那么不滿二年不得減為無期刑法的解釋刑法的解釋解釋的技巧（方法）解釋的技巧（方法

7、）（方法之間是矛盾沖突的，不可同時適用）補正解釋補正解釋刑法條文表述有明顯錯誤，只有通過補正來闡明其真實含義。例沒收，解釋為沒收和返還被害人，“情節(jié)嚴重”性質整體的評價要素，而且必須是客觀的內容要求“情節(jié)嚴重”，才能成立犯罪屬于犯罪構成要件。如誣告陷害罪，需情節(jié)嚴重犯罪構成（犯罪成立）犯罪構成（犯罪成立）不需要“情節(jié)嚴重”，就構成犯罪只是法定刑升格條件或者從重處罰條件記述與規(guī)范構成要件記述與規(guī)范構成要件要素要素記述記述的構成要件要素：的

8、構成要件要素：只需要法官的認識活動即可確定的構成要件要素（直觀觀察，婦女、毒品毒品）規(guī)范規(guī)范的構成要件要素：的構成要件要素：需要法官的規(guī)范的、評價的價值判斷才能確定的構成要件要素（需要評價才能得出來，淫穢物品，國家公務人員，什么樣的人是公務人員需要判斷）積極與消極構成要件積極與消極構成要件要素要素積極的積極的構成要件要素：構成要件要素：積極的、正面的表明犯罪成立犯罪成立的要素（直接肯定構成犯罪）。消極的消極的構成要件要素：構成要件要素：

9、消極的、反而的否定犯罪否定犯罪成立的要素（直接否定構成犯罪）。例：因被勒索而給予國家人員財物，沒有獲得不正當利益，不是行賄（不構成犯罪）客觀與主觀構成要件客觀與主觀構成要件要素要素主觀責任主觀責任的構成要件要素的構成要件要素：行為人內心、主觀方面的要素（主觀故意、過失、主觀目的、動機）客觀違法客觀違法的構成要件要素的構成要件要素：行為外在的客觀方面的要素（行為、手段、對象、結果、身份）。成文與不成文構成要成文與不成文構成要件要素件要素成

10、文的成文的構成要件要素構成要件要素：刑法條文明文規(guī)定的要素，大多數(shù)都是成文要件要素。不成文不成文的構成要件要素的構成要件要素：刑法條文表面上沒有規(guī)定，但實質上是必須具具備的要素。不成文構成要件要素：①以非法占有為目的②利用職權、地位、影響等便利條③行為人使用、允許他人使用或披露商業(yè)秘密犯罪構犯罪構成概述成概述共同與非共同構成要共同與非共同構成要件要素件要素共同的共同的構成要件要素構成要件要素：任何犯罪都必須具備的要件要素，行為非共同非共

11、同的構成要件要素的構成要件要素：部分犯罪成立要求的構成要件要素，目的，動機，構成身份客觀構成要件客觀構成要件成立犯罪所必須具備的各種客觀要素三個特征三個特征：有體性，有意性，有害性。刑法上的行為包括：實行行為、預備行為（總則）、教唆行為、幫助行為實行行為實行行為：通常是刑法分則刑法分則規(guī)定的，但刑法分則規(guī)定的行為并不一定是實行行為，有可能屬于預備行為。直接正犯直接正犯行為人以自身的直接、積極的身體活動實行犯罪。直接正犯與間接正直接正犯與

12、間接正犯間接正犯間接正犯行為人通過支配他人（未成年人、不自由、不能辨別人）進而犯罪事實的作為作為以積極的身體舉止實施刑法所禁止的行為。例：單純的持有毒品的行為。真正不作為犯真正不作為犯刑法明文規(guī)定只能由不作為構成犯罪例：例：遺棄罪、丟失槍支不報罪，不報、謊報安全事故罪，不解救。。。犯罪成立條件違法性違法性構成要構成要件1危害行為危害行為作為與不作為作為與不作為不行為不行為不真正不作為犯不真正不作為犯行為人以不作為形式實施的通常為作為形式

13、的犯罪。負有防止危險發(fā)生的義務。32、偶然防衛(wèi)、偶然防衛(wèi)：甲沒有防衛(wèi)意識，實行了違法行為，偶然的卻阻止了乙侵害丙的行為。依行為無價值，構成犯罪未遂。依結果無價值，客觀上保護了法律所保護的利益，即不構成犯罪。兩種學說：兩種學說：行為無價值（行為不值得保護）行為無價值（行為不值得保護）：只要行為人故意或過失實施了違法行為，構成犯罪。甲想購買假幣，但客觀上是白紙。行為違法，構成犯罪。結果無價值（結果不值得保護）結果無價值（結果不值得保護）：不

14、構成犯罪，成立正當防衛(wèi)，沒有值得法益保護的利益。甲想購買假幣，客觀上只是白紙。不構成犯罪3、特殊正當防衛(wèi)：、特殊正當防衛(wèi)：對正在進行正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架（沒有限度要求）以及其他（同類理解）嚴重危及人身安全的暴力犯罪暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為防衛(wèi)行為，造成不法侵害人的傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當防衛(wèi)過當，不負刑事責任。4、假想防衛(wèi)：、假想防衛(wèi)：誤以為存在不法侵害而實施“防衛(wèi)行為”的，或者以為是正當防衛(wèi)但實際上沒有不法侵害的，屬于假想

15、防衛(wèi)。屬于事實認識錯誤的問題，假想防衛(wèi)絕對不成立“故意故意”犯罪，主觀主觀有過失（重傷以上）成立過失犯罪，主觀無故意、無過失，意外事件。主觀無故意、無過失，意外事件。5、防衛(wèi)裝置：、防衛(wèi)裝置：設置后，發(fā)揮作用制止不法侵害，沒超限度，成立正當防衛(wèi)。設置后，導致無辜傷亡，承擔責任。注意：正當防衛(wèi)與法令行為等行為的區(qū)別。6、正當防衛(wèi)的時間限制、正當防衛(wèi)的時間限制：針對財產侵害，行為人既遂了，但其不法侵害尚未結束，可以繼續(xù)采取。但針對人身侵害，

16、必須是現(xiàn)實的、正在進行的。7、正當防衛(wèi)針對的對象、正當防衛(wèi)針對的對象：行為人實施的刑法上被禁止的違法行為（但有些也不構成）。正在賣淫不能采取正當防衛(wèi)。8、斗毆無防衛(wèi)問題、斗毆無防衛(wèi)問題：直接認定為相應的犯罪。9、防衛(wèi)過當、防衛(wèi)過當：過失犯罪緊急避險緊急避險（不得已（不得已…）為使國家、他人、本人（人身、財產）免受正在發(fā)生的危害，不得已不得已采取緊急避險行為，造成第三人、他人第三人、他人損害的，不負刑責。超過限度負刑，應減或免除。關于避免

17、本人危險的規(guī)定，不適用于職務上、業(yè)務上負有特定責任的人。不構成緊急避險情形不構成緊急避險情形：甲殺乙（A法益），打開煤氣灶，關門后，后悔，無法進入時，不得已不得已將乙門砸壞（B法益），構成故意殺人罪，破壞財物罪法令行為：法令行為：發(fā)行彩票、執(zhí)行逮捕、公民扭送現(xiàn)行犯公民扭送現(xiàn)行犯。正當業(yè)務行為：正當業(yè)務行為：職業(yè)體育活動、治療行為、新聞報道等被害人承諾（放棄）：（輕傷、人身自由、允許他人損毀自己的財物或名譽）：被害人承諾（放棄）：（輕傷、

18、人身自由、允許他人損毀自己的財物或名譽）：被害人只能承諾自已的法益自已的法益。如滿14歲以上婦女可以承諾性權利，未滿未滿18歲不能承諾捐獻人體器官能力被害人承諾必須基于真實意思真實意思承諾必須在結果發(fā)生前結果發(fā)生前，未發(fā)生結果時可以隨時撤消隨時撤消承諾，承諾即無效。正當防衛(wèi)行為與自救行為區(qū)別正當防衛(wèi)行為與自救行為區(qū)別：正當防衛(wèi)的實施前提是有不法侵害正在進行正在進行，而自救行為的實施前提則是不法侵害行為已經終了已經終了，不法侵害造成的侵害

19、狀態(tài)繼續(xù)存在，如果在行為當時不實施自救行為，則被侵害的權利事實上不可能或顯著難以恢復。既有正當防衛(wèi)、又有自救行為，優(yōu)先認定正當防衛(wèi)行為。其他違法阻卻事由其他違法阻卻事由（不屬于正當防衛(wèi)、緊急避險情形）出題人會誤導：題目問是否構成正當防衛(wèi)？選項中可能出現(xiàn)，緊急避險、防衛(wèi)過當、或者根本不需考慮正當防衛(wèi)問題。出題人會誤導：題目問是否構成正當防衛(wèi)？選項中可能出現(xiàn)，緊急避險、防衛(wèi)過當、或者根本不需考慮正當防衛(wèi)問題。主觀的犯罪心態(tài)：故意和過失，合稱

20、為罪過，犯罪心態(tài)還包括犯罪的目的與動機。直接故意犯罪（持追求態(tài)度）明知明知自己行為會發(fā)生危害行為，追求追求危害危害結果的發(fā)生故意犯罪故意犯罪間接故意犯罪（持無所謂態(tài)度）應當預見應當預見自己行為會發(fā)生危害行為，放任放任結果的發(fā)生（沒有采取必要阻止措施）。例：如甲欲投毒殺死乙（直接追求）而不管可能會毒死與甲同住的丙結果毒死了丙（間接的放任）甲對丙的死亡結果就是間接故意。過于自信過于自信過失犯罪（持反對態(tài)度）已經預見已經預見自己的行為可能發(fā)生

21、危害結果，而輕信能避免輕信能避免，以至發(fā)生危害結果確信結果不會發(fā)生過失犯罪過失犯罪僅限刑法規(guī)定情形疏忽大意疏忽大意過失犯罪（持反對態(tài)度）應當預見應當預見自己的行為可能發(fā)生危害結果，因為疏忽大意疏忽大意而沒有預見。如果足夠謹慎能夠避免犯罪的認識犯罪的認識在違法的客觀客觀事實認識范圍內承擔故意、過失的刑事責任，對于客觀客觀事實不能預見的部分不能認為是犯罪。體現(xiàn)：法具有可預測性的體現(xiàn)。意外事件、不可抗力意外事件、不可抗力不構成犯罪不構成犯罪犯

22、罪目的犯罪目的主觀希望達到的結果以非法占有為目的，以出賣為目的。直接影響構成什么罪名。罪過罪過（故意犯罪、過失犯（故意犯罪、過失犯罪）罪）犯罪動機犯罪動機內心起因或思想活動徇私（徇私枉法罪），貪生怕死（投降罪）對象錯誤對象錯誤（A人、B人）誤把甲當乙加以殺害，仍屬同一犯罪（故意殺人）構成的情況。（認錯人認錯人）具體符合說與法定符合說結論一致。結論一致。打擊方法錯誤打擊方法錯誤（打擊錯誤）也稱方法錯誤。指行為人本身的本身的差誤差誤，導致所

23、攻擊對象與實際受害的對象對象與實際受害的對象不一致不一致的情況。打擊方法錯誤分為打擊方法錯誤分為：直接的打打擊方法錯誤，間接的方法錯誤（對教唆者屬于方法錯誤，對被教唆者屬于對象錯誤）甲舉槍射擊乙，由于打擊方法錯誤，將站在乙及其旁邊的丙打死。對乙故意殺人未遂，對丙故意殺人既遂具體符合說與法定符合說結論不一致結論不一致。法定符合說認為法定符合說認為：對乙構成故意殺人未遂，對丙構成故意故意殺人既遂。想象競合。具體符合說認為具體符合說認為：對乙

24、構成故意殺人未遂，對丙構成過失過失致人死亡罪。想象競合。狹義的因果關系錯誤狹義的因果關系錯誤結果發(fā)生結果發(fā)生不是按行為人對因果關系的發(fā)展預想的進程預想的進程不一樣的不一樣的。責任要責任要件事實認識事實認識錯誤錯誤具體具體事實認識事實認識錯誤錯誤因果關系錯誤因果關系錯誤（著手后著手后，存在介入因素）事前故意事前故意行為人誤認為第一個行為已經造成危害結果，出于其他目的實施了第二個行為，但實際上是第二個行為才導致預期的結果發(fā)生的情況。通說：通