公司并購(gòu)中目標(biāo)公司的董事責(zé)任.pdf

1、公司并購(gòu)作為現(xiàn)代商事活動(dòng)中重要的組成部分，越來(lái)越受到我國(guó)的關(guān)注。在全球受到金融風(fēng)暴的負(fù)面影響下，我國(guó)成為全球并購(gòu)市場(chǎng)鮮有的亮點(diǎn)。2008年，我國(guó)并購(gòu)活動(dòng)仍保持強(qiáng)勢(shì)，并購(gòu)額飆升至1596億美元的歷史新高，比2007年躍升了44％；是亞太區(qū)惟一取得增長(zhǎng)的國(guó)家，1并購(gòu)活動(dòng)正在我國(guó)繼續(xù)發(fā)展著。目標(biāo)公司作為并購(gòu)交易中的標(biāo)的物，決定著并購(gòu)能否順利地達(dá)成，目標(biāo)公司的董事則是決定目標(biāo)公司是否接受并購(gòu)的重要因素。董事本身作為公司的管理者，承擔(dān)著信義義務(wù)以

2、確保股東利益的實(shí)現(xiàn)，他們作為公司的內(nèi)部人員，了解公司的具體情況，同時(shí)還具有專業(yè)的商業(yè)經(jīng)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)，所以他們無(wú)論在信息方面還是經(jīng)驗(yàn)方面都遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于一般股東。當(dāng)并購(gòu)發(fā)生時(shí)，他們首先面對(duì)收購(gòu)方的收購(gòu)要求，將公司內(nèi)在價(jià)值與收購(gòu)計(jì)劃相比較，搜集充足的信息，依靠他們豐富的經(jīng)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)，判斷該收購(gòu)是否合理，能否接受。因此，目標(biāo)公司董事在并購(gòu)中的地位舉足輕重。
　　 然而，在公司并購(gòu)中，由于目標(biāo)公司董事面臨著一旦并購(gòu)成功，尤其是敵意收購(gòu)中，就會(huì)失去董事的

3、職位，告別優(yōu)厚的薪酬和良好的待遇，因此，目標(biāo)公司董事就可能為了保住自己的職位而濫用董事的權(quán)利，不顧股東的利益，極力反對(duì)并購(gòu)。諸如此類的問(wèn)題就會(huì)導(dǎo)致董事違反其應(yīng)盡的責(zé)任，迷失其擔(dān)負(fù)的任務(wù)，因此目標(biāo)公司董事在面對(duì)并購(gòu)時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種責(zé)任，如何行使這些責(zé)任就成了亟待解決的問(wèn)題。
　　 本文正是以目標(biāo)公司董事責(zé)任為主旨，通過(guò)對(duì)英美法系國(guó)家與大陸法系的對(duì)比，以美國(guó)、英國(guó)、德國(guó)為主要研究對(duì)象，針對(duì)其對(duì)目標(biāo)公司董事的司法實(shí)踐和法律制度進(jìn)行分析

4、研究，找出他們之間的個(gè)性與同性，探究各國(guó)目標(biāo)公司董事責(zé)任的成因及其適用標(biāo)準(zhǔn)，在此基礎(chǔ)上，針對(duì)我國(guó)目標(biāo)公司董事的責(zé)任要求，提出筆者的立法建議，以建立健全我國(guó)目標(biāo)公司董事責(zé)任制度。由于公司并購(gòu)的分類眾多，因此筆者采用將并購(gòu)分為敵意并購(gòu)和友好并購(gòu)兩個(gè)類型。根據(jù)這兩類并購(gòu)的不同特點(diǎn)，分析目標(biāo)公司董事在兩種不同的情況下應(yīng)當(dāng)如何滿足對(duì)他們的責(zé)任要求。同時(shí)，針對(duì)目標(biāo)公司董事的披露義務(wù)，本文進(jìn)行了專門(mén)的論述：并購(gòu)中的企業(yè)社會(huì)責(zé)任與目標(biāo)公司董事的責(zé)任也被

5、有機(jī)地結(jié)合起來(lái)，維護(hù)以員工為主的利益相關(guān)人在并購(gòu)的利益。通過(guò)比較法的研究，顯現(xiàn)了我國(guó)的目標(biāo)公司董事責(zé)任存在的缺陷，雖然我國(guó)的《上市公司收購(gòu)管理辦法》明確規(guī)定了目標(biāo)公司董事的責(zé)，2009年3月1日。任2，但是很多規(guī)定還是無(wú)法滿足我國(guó)現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)的問(wèn)題，因此，在充分研究的基礎(chǔ)上，本文提出了相關(guān)的立法建議，以期建立健全我國(guó)目標(biāo)公司董事責(zé)任制度，完善我國(guó)的并購(gòu)法律法規(guī)。
　　 本文由8部分構(gòu)成。
　　 第1章導(dǎo)言。
　　

6、第2章公司并購(gòu)的法律概念及其歷史發(fā)展。本章主要分為三個(gè)方面，一個(gè)是公司并購(gòu)的法律概念和分類，集中對(duì)本文出現(xiàn)的一些有關(guān)并購(gòu)的專業(yè)詞匯從法律角度進(jìn)行解釋；另外集中介紹了并購(gòu)發(fā)生的普遍動(dòng)因和我國(guó)公司并購(gòu)的特殊原因，其中主要以法律、經(jīng)濟(jì)學(xué)與法經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度進(jìn)行分析：最后對(duì)各國(guó)公司并購(gòu)的歷史進(jìn)行了介紹并分析其各個(gè)階段的特點(diǎn)及法律特征。
　　 第3章董事責(zé)任。本章主要談?wù)摱碌男帕x義務(wù)。首先介紹了董事及董事責(zé)任的法律概念，并且對(duì)信義義務(wù)的發(fā)展

7、進(jìn)行了簡(jiǎn)要分析。由于信義義務(wù)包括勤勉義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，因此將這兩種義務(wù)分開(kāi)進(jìn)行討論，并都將他們按照英美法國(guó)家和大陸法系國(guó)家分開(kāi)表述，全面的對(duì)信義義務(wù)進(jìn)行分析。
　　 第4章敵意并購(gòu)中目標(biāo)公司董事責(zé)任。敵意并購(gòu)作為所有并購(gòu)形式中最為復(fù)雜的并購(gòu)方式，本文花去了眾多篇幅進(jìn)行討論。首先確定了本文所指的敵意并購(gòu)就是要約并購(gòu)，然后對(duì)發(fā)生敵意并購(gòu)的特殊原因從法經(jīng)濟(jì)學(xué)角度進(jìn)行了分析。通過(guò)對(duì)美國(guó)、英國(guó)、德國(guó)三國(guó)對(duì)目標(biāo)公司董事在敵意并購(gòu)中的要求的比較

8、，筆者將美國(guó)親董事會(huì)的司法實(shí)踐與英、德國(guó)親股東大會(huì)的規(guī)定的特性、目的與作用進(jìn)行了深層次的探究，并且將其與我國(guó)《上市公司收購(gòu)管理辦法》中的規(guī)定相類比，找到我國(guó)目標(biāo)公司董事在敵意并購(gòu)中責(zé)任的平衡點(diǎn)。
　　 第5章友好并購(gòu)中的目標(biāo)公司董事責(zé)任。友好并購(gòu)作為并購(gòu)的常態(tài)，其對(duì)目標(biāo)公司董事責(zé)任要的側(cè)重點(diǎn)與敵意并購(gòu)不同，因此本章主要集中在通過(guò)對(duì)美國(guó)經(jīng)典案例的分析，總結(jié)出目標(biāo)公司董事的知悉義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，同時(shí)與我國(guó)的要求進(jìn)行對(duì)比，研究友好并購(gòu)中

9、目標(biāo)公司董事責(zé)任的構(gòu)成。
　　 第6章目標(biāo)公司董事責(zé)任與信息披露義務(wù)。本章先對(duì)信息披露的基本理論進(jìn)行了介紹并針對(duì)并購(gòu)的特點(diǎn)闡述了信息披露的重要性。同時(shí)，本章著重對(duì)美國(guó)證券交易委員會(huì)與英國(guó)《收購(gòu)法典》中對(duì)目標(biāo)公司董事信息披露規(guī)定的進(jìn)行深入研究比較，并且也將我國(guó)相關(guān)法律中的規(guī)定引入進(jìn)行比較，最終找到了我國(guó)規(guī)定中的特點(diǎn)和不足。
　　 第7章目標(biāo)公司董事責(zé)任與企業(yè)社會(huì)責(zé)任。本章首先對(duì)企業(yè)社會(huì)責(zé)任的出現(xiàn)、發(fā)展及其理論基礎(chǔ)做了簡(jiǎn)短的

10、回顧，引出并購(gòu)中目標(biāo)公司董事應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任，并且對(duì)美國(guó)、英國(guó)、德國(guó)、日本、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行對(duì)比，總結(jié)出我國(guó)應(yīng)學(xué)習(xí)美國(guó)目標(biāo)公司董事主動(dòng)行使企業(yè)社會(huì)責(zé)任，而不提出按照英德兩國(guó)所規(guī)定的目標(biāo)公司董事被動(dòng)行使社會(huì)責(zé)任。
　　 第8章總結(jié)。針對(duì)我國(guó)目前實(shí)際生活中并購(gòu)出現(xiàn)的主要現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，本章在前文研究的基礎(chǔ)上，提出了幾點(diǎn)立法建議。其中包括與保護(hù)中小股東利益相關(guān)的建議，諸如加強(qiáng)目標(biāo)公司董事披露義務(wù)和目標(biāo)公司董事可以使用的反并購(gòu)措施；