信用證軟條款研究.pdf

1、信用證作為一種重要的國(guó)際貿(mào)易支付方式而被不同國(guó)家的進(jìn)出口商所采納適用，然而軟條款問題的存在卻正在削弱這一貿(mào)易支付工具的作用，并往往給受益人帶來了一些不必要的風(fēng)險(xiǎn)和損失。關(guān)于軟條款問題的研究并不少見，但大多數(shù)是從實(shí)務(wù)的角度分析如何識(shí)別與防范，而缺乏理論上的深入剖析。 本文首先從信用證制度的分析入手，并在此基礎(chǔ)上深入分析有關(guān)軟條款的基本理論以及法律性質(zhì)，通過上述分析提出對(duì)于軟條款的識(shí)別與防范，以及可供操作的司法救濟(jì)措施，最后是關(guān)于完

2、善我國(guó)信用證制度的幾點(diǎn)建議。 本文的主體部分共分為六章，計(jì)約四萬(wàn)字。 第一章是關(guān)于信用證的基本理論的闡述。本章介紹了信用證的產(chǎn)生，信用證的獨(dú)立抽象性原則，信用證法律關(guān)系以及信用證的法律性質(zhì)，旨在通過這一系列問題的分析，為下文分析軟條款問題做鋪墊。 第二章介紹了關(guān)于信用證軟條款問題的基本理論。本章首先介紹了有關(guān)軟條款概念的理論之爭(zhēng)，并指出，信用證中的軟條款單方面被開證申請(qǐng)人或開證行所控制，使得受益人處于不利地位，即

3、使受益人完全履行了基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的義務(wù)，也往往難以取得信用證項(xiàng)下的單據(jù)，相應(yīng)地，也就不能保證向銀行提交合格單據(jù)從而收到貨款。然后介紹了關(guān)于軟條款的類型，本文是從開列軟條款的主觀目的進(jìn)行分類，具體分為：出于詐騙目的開立的軟條款、買方完全掌握信用證主動(dòng)權(quán)的軟條款以及開證申請(qǐng)人為了控制貨物質(zhì)量而開立的軟條款三類。本章最后分析了軟條款產(chǎn)生的原因，主要有兩方面，既包括信用證機(jī)制內(nèi)部的原因，也包括外部貿(mào)易環(huán)境的原因。 第三章論述了信用證軟條款

4、的法律性質(zhì)。通過將軟條款與信用證的可撤銷性、軟條款與信用證欺詐、軟條款與詐騙罪以及軟條款與附條件的法律文件進(jìn)行對(duì)比分析，明確軟條款性質(zhì)的多面性。在本章的最后的結(jié)論中指出，對(duì)于軟條款的法律性質(zhì)的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)從多方面進(jìn)行，既要考慮到主觀方面也要注意到客觀方面，同時(shí)還要結(jié)合軟條款的最終效力來具體認(rèn)定。做出一個(gè)籠統(tǒng)但不確切的定性的觀點(diǎn)是不可取的。 第四章是在前文分析的基礎(chǔ)上對(duì)軟條款的識(shí)別與防范。本章第一部分是從識(shí)別的方法分析入手，并指出對(duì)于

5、任何軟條款的識(shí)別以模式化、公式化的方法都是不可取的，而應(yīng)當(dāng)從多個(gè)方面進(jìn)行；第二部分是在前述正確識(shí)別軟條款的基礎(chǔ)上提出的防范措施，包括從審慎選擇貿(mào)易伙伴、選擇資信良好的開證行、慎重簽訂貿(mào)易合同、仔細(xì)審核信用證中的條款以及在收到暫不生效信用證后的應(yīng)對(duì)五方面進(jìn)行。 第五章探討關(guān)于軟條款的司法救濟(jì)。本章主要是從兩個(gè)方面討論軟條款司法救濟(jì)的可能性，包括信用證機(jī)制內(nèi)的救濟(jì)與基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的救濟(jì)。分別討論了銀行在軟條款開立并致出口方遭受損失的情